Integrità aziendale per gli avvocati di impatto: il ruolo degli obblighi anti-corruzione negli investimenti di impatto

Ospitato da British International Investment e GAIL UK

PANORAMICA

Questa discussione ha riunito un gruppo di esperti composto da investitori ad impatto, consulenti interni e specialisti di integrità aziendale, per concentrarsi su come gli avvocati possono aiutare a rendere operativo e implementare nella pratica un programma di gestione del rischio di integrità aziendale.

Gli investitori ad impatto svolgono un ruolo fondamentale negli sforzi internazionali volti a raggiungere gli obiettivi di sviluppo sostenibile delle Nazioni Unite e hanno obiettivi ambiziosi per promuovere cambiamenti economici, ambientali e sociali positivi attraverso gli investimenti. Investire con integrità è fondamentale se si vuole che gli investitori ad impatto raggiungano questi obiettivi. L’integrità aziendale è fondamentale per adempiere a un mandato di sviluppo e non dovrebbe essere solo una questione di conformità. Senza questa comprensione, le forme di impatto positivo ricercate dagli investitori sono in pericolo.

La discussione ha identificato dove risiedono gli obblighi di integrità aziendale e anticorruzione nella documentazione legale delle transazioni e ha evidenziato alcune limitazioni pratiche all’operatività degli obblighi di integrità aziendale nella documentazione legale (comprese ad esempio le questioni relative all’applicabilità e alle resistenze).

Il panel ha anche discusso gli approcci proattivi alla gestione del rischio, compreso il superamento dei requisiti legali di monitoraggio di base, esplorando il ruolo che gli avvocati d’impatto possono svolgere nel preservare l’impatto in questo contesto.

Il panel ha discusso il rapporto 2022 di Transparency International, sostenuto da British International Investment Investire con integrità: i vantaggi e le sfide dell’integrazione di elevati standard di integrità aziendale negli investimenti a impatto. Sebbene esistano linee guida sugli standard di integrità aziendale, questo rapporto è il primo a esplorare in dettaglio le realtà dell’implementazione degli investimenti a impatto nei mercati emergenti e di frontiera. Illustra le sfide che si presentano e il modo in cui gli investitori a impatto sociale possono rispondere al meglio.

Questo evento era per i membri GAIL e i loro ospiti.

RIASSUNTO DELLA SESSIONE

Nel 2022, Transparency International ha pubblicato un rapporto, commissionato e coprodotto da British International Investment (BII) intitolato Investing with Integrity – I vantaggi e le sfide derivanti dall’integrazione di elevati standard di integrità aziendale negli investimenti a impatto. Il rapporto mira a esplorare il ruolo dell’integrità aziendale e delle iniziative anti-corruzione nel contesto degli investimenti ad impatto e affronta in particolare le sfide legate alla gestione dei rischi di corruzione e frode nei mercati emergenti, in particolare nell’Asia meridionale e in Africa.

La stessa BII opera all'interno di un team dedicato all'integrità aziendale, concentrandosi sulla due diligence pre-investimento, sulla gestione del portafoglio e sul monitoraggio continuo per mitigare i rischi di criminalità finanziaria, rischio normativo, rischio politico e rischio reputazionale. Oltre alla tradizionale due diligence, il team di integrità aziendale di BII conduce analisi approfondite degli ambienti di controllo interno delle aziende, sottolineando il rafforzamento delle capacità per gestire la corruzione e altri rischi per l’integrità. Il team fornisce ampio supporto attraverso programmi di formazione, note di orientamento e kit di strumenti.

Riconoscendo la necessità di allineare questi sforzi con il mandato più ampio degli investimenti di impatto, la collaborazione di BII con Transparency International mira a valutare il collegamento tra gli obblighi anti-corruzione nel contesto degli investimenti di impatto. La discussione ha esplorato i principali risultati del rapporto, con particolare attenzione al ruolo degli avvocati d’impatto nella gestione del rischio di integrità aziendale per investimenti di grande impatto.

Principali risultati del rapporto

• Il rapporto esorta gli investitori a considerare l’integrità aziendale come un elemento centrale del loro mandato di sviluppo, sottolineando la necessità di evitare di contribuire alla corruzione nei paesi in cui impiegano capitali.
• Evidenzia il rischio che la corruzione negli investimenti possa facilitare danni ambientali o sociali, sottolineando l’interconnessione di questi rischi.
• Incoraggia gli investitori ad impatto ad adottare un atteggiamento proattivo nella protezione e nella mitigazione dei rischi di corruzione. Ciò implica una due diligence approfondita, la valutazione dei livelli di corruzione non solo nei paesi in cui vengono effettuati gli investimenti, ma anche nelle regioni e nei settori, la comprensione del modello di business, della capacità e della volontà della partecipata di gestire i rischi per l’integrità.

Prospettive del diritto d'impatto

Gli avvocati svolgono un ruolo cruciale nel raggiungere un impatto positivo, in particolare nel migliorare la governance e prevenire la corruzione, la frode e i problemi di integrità aziendale. Alcuni esempi degli ambiti in cui i processi legali possono interagire e incidere sugli obblighi di integrità aziendale includono:

• Redazione: gli avvocati sono coinvolti nella stesura delle disposizioni legali nei documenti che regolano il rischio di integrità aziendale, tra cui:
  • riformulazioni
  • Garanzie
  • Impegni
  • Rispetto delle leggi, comprese sanzioni e leggi sulla corruzione
• Processo di due diligence: gli avvocati si impegnano in un processo completo di due diligence, affrontando questioni relative all’integrità e contribuendo alla formulazione di piani d’azione e condizioni sospensive.
• Piani d'azione per l'integrità aziendale: gli avvocati contribuiscono in modo significativo allo sviluppo del piano d'azione per l'integrità aziendale. Ciò può comportare:
  • Identificazione delle vulnerabilità attraverso la valutazione del rischio.
  • Elaborazione di strategie per migliorare la governance e i sistemi.
  • Affrontare le potenziali vulnerabilità.
• Valore aggiunto da parte degli avvocati: gli avvocati aggiungono valore assistendo nella formulazione di piani d'azione, garantendo una comprensione dettagliata dei rischi identificati e fornendo competenze nel miglioramento della governance e dei sistemi per mitigare le vulnerabilità.

Rendere operativa l’integrità aziendale e l’implementazione in diversi contesti di mercato

• InfraCo Africa sottolinea un approccio globale adattato ai diversi contesti di mercato. La società garantisce che le società veicolo a scopo speciale (SPV) in cui investe aderiscano a politiche di gestione appositamente predisposte per ciascun paese investito. Ciò comporta visite in loco, formazione contro la concussione e la corruzione e mini-audit per verificare la conformità alle politiche. L’obiettivo è rafforzare gli obblighi delineati nei documenti legali, considerando che la mera inclusione non garantisce una comprensione approfondita.
• Le certificazioni esterne, come la ISO 3001, sono attivamente incoraggiate, dimostrando l'impegno nei confronti degli standard internazionali. Certificazioni localizzate, come Compagnia Blu sono state utilizzate anche le certificazioni in Kenya.
• Un approccio strategico è quello di evitare investimenti in enti statali e dare priorità alle piccole imprese a conduzione familiare.
• Incontrare resistenza a standard che superano i requisiti legali locali è un ostacolo comune e trovare un equilibrio tra norme internazionali e operazioni locali è fondamentale.
• La tempistica delle discussioni è importante, in modo che i dialoghi sugli standard e sugli obblighi avvengano all’inizio del progetto. Inoltre, è essenziale integrare la formazione come parte integrante del processo di investimento. Il management degli investimenti è invitato a guidare attivamente queste iniziative, andando oltre la semplice conformità alle caselle di controllo per garantire un’attuazione completa ed efficace.
• I partner di investimento svolgono un ruolo importante nell’armonizzare gli sforzi, allineare le strategie e affrontare collettivamente le sfide. Una proposta chiave prevede lo sviluppo di un modulo AML adeguato e obbligatorio, che deve essere intrapreso sia dalle società partecipate che dagli sponsor. Questa misura proattiva mira a integrare sistematicamente le pratiche antiriciclaggio nel quadro degli investimenti.
• È necessario riconoscere la carenza di risorse umane a livello delle società partecipate. La pratica convenzionale di aggiungere responsabilità legali o di conformità ai ruoli esistenti come Chief Operating Officer (COO) o Chief Financial Officer (CFO) non funziona. È stata invece suggerita una funzione dedicata di BI e conformità che riporti direttamente al consiglio o al comitato esecutivo.

Ruolo degli avvocati nell'affrontare le lacune nell'alfabetizzazione BI

• Il ruolo degli avvocati d’impatto nella comprensione dei documenti legali e nel loro allineamento con la legislazione sottostante è importante, in particolare nel contesto di diverse strutture organizzative e diversi livelli di capacità. Nel caso di AgDevCo, dove non esiste un team distinto di Business Integrity (BI), gli avvocati intervengono attivamente per formulare ed eseguire piani d'azione BI.
• Per supportare le società partecipate nell'implementazione dei programmi di BI, AgDevCo sta sviluppando moduli di formazione con esempi accessibili e reali. L'enfasi su casi di studio facilmente identificabili migliora il coinvolgimento e l'impegno degli investitori nel processo di BI.
• L’approccio di AgDevCo prevede l’integrazione delle considerazioni sulla BI nel più ampio piano d’azione ambientale, sociale e di governance (ESG) anziché mantenere un piano d’azione BI separato. A causa della capacità limitata di gestione pratica del portafoglio, il team ESG monitora attivamente l’implementazione sul campo delle iniziative di BI.
• Pochissime SPV possiedono un ruolo di conformità designato. Invece, funzioni come quella legale, finanziaria o di salute e sicurezza spesso incorporano responsabilità di conformità. Questa dinamica richiede un miglioramento delle competenze delle persone che ricoprono questi ruoli, evidenziando un’area che richiede attenzione per un’implementazione efficace della BI.

Leve legali

• L’applicazione delle norme sull’integrità aziendale (BI) pone sfide a causa di potenziali perturbazioni del mercato che potrebbero derivare da vigorose azioni di applicazione. Trovare un equilibrio tra garantire la conformità ed evitare rumore di mercato è un compito delicato.
• L’utilizzo di un’opzione put all’interno di un patto parasociale è considerato una “opzione nucleare” per affrontare gravi violazioni, comprese quelle relative alle clausole antiriciclaggio (AML). Un esempio illustrativo riguarda un produttore di grano che affronta sfide dovute a eventi geopolitici. L'invocazione di un'opzione put potrebbe comportare procedure lunghe e costose. La considerazione di implicazioni più ampie, come l’alimentazione delle popolazioni locali durante i periodi di crisi, evidenzia la complessità di tali decisioni.
• Un aspetto essenziale della due diligence (DD) consiste nel valutare se lo stile di vita del CEO è in linea proporzionalmente con il reddito dell’azienda. Ciò sottolinea l’importanza di una DD approfondita nella valutazione dell’adeguatezza finanziaria dei principali stakeholder.
• Nel contesto dei prestiti, strumenti giuridici specifici, come un Event of Default (EoD) o una violazione dell’AML, possono fungere da leva. Invece di un’azione punitiva immediata, questi strumenti possono essere utilizzati per avviare conversazioni sul rafforzamento delle politiche e sull’identificazione delle lacune. L’obiettivo è migliorare in modo collaborativo le politiche e potenzialmente modificare i termini di investimento per facilitare cambiamenti positivi all’interno dell’organizzazione.

REGISTRAZIONE EVENTI

Di seguito è possibile guardare una registrazione dell'evento.